政协三门峡市委员会

关于开展休眠企业强制注销工作的建议

    作为一名律师，在办理案件和担任管理人期间，经常遇到被吊销营业执照已经人去楼空却没有注销的企业，这种企业我们称之为休眠企业。休眠企业的存在，带来了许多问题。如何让休眠企业退出市场，按照法律规定，市场监管部门可以开展相关工作。我这里说的企业，是指法人企业，不包括非法人企业。

一、问题

    一直以来，不少企业因种种原因被吊销营业执照。被吊销营业执照之后，清算义务人不履行清算职责，导致企业无法注销。从法律上讲，吊销之后因没有注销，企业主体资格并不丧失，依然享有民事权利，承担民事义务，只是权利受到一定限制，不能从事清算之外的活动。实践中，休眠企业作为民事主体已名存实亡，既找不着地址，也没有电话，还找不着财产。

    休眠企业作为被告进入司法程序之后，往往是公告送达起诉书和判决书；生效判决的执行，也因没有财产而被终结本次执行。大量的诉讼，大量的执行，导致司法资源的严重浪费。作为债权人，往往不愿意申请企业破产，总想自己能够单独全额清偿。造成债权人对司法部门的不满，甚至对社会的戾气。需要有一种对所有债权人都公平的清偿方法，查找并处置企业所有财产和财产权利，核查企业债务，最后统一按照一个标准清偿，之后企业注销。

    二、办法

    可以采取强制清算或破产清算的方法，集中处理企业的债权债务、资产，公平分配，之后企业注销。

    1.强制清算和破产清算

    强制清算是通过公权力的介入，即由人民法院指定清算组进行的清算。由法院组织强制清算可以建立较为可靠的清算组监督机制，有利于债权人了解整个清算程序的进展，从而有效地维护债权人的利益。同时，在股东不能自行清算的情况下，也有利于保护股东的合法权益。破产清算是相关主体提出破产清算申请后，由人民法院指定管理人，对企业财产、债权债务进行集中处理的一种程序。两种方式都有明确的法律程序，债权人、债务人以及企业的原股东，按照法定程序依法进行即可。程序进行完毕，资不抵债的，清偿债务后注销企业；资大于债的，清偿债务后股东进行分配，可以选择是否注销企业。

    2.可以由市场监管部门提起强制清算和破产清算申请

    《民法典》第七十条规定，法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任；主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。按照《民法典》的规定，主管机关可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。市场监管部门可以作为主管机关，针对吊销营业执照却没有注销的企业，可以申请人民法院强制清算或者破产清算。

    实践中，宿迁的宿城、沭阳、泗阳等地市场监管部门已对许多吊销企业申请了强制清算。

    三、可行性

    市场监管部门申请强制清算或者破产清算，打开了休眠企业的去留问题解决的渠道，从程序启动来讲，应当不存在现实问题。如果市场监管部门人员不足，可以通过律师协会、破产管理人协会协助。无产可破企业，指定管理人不存在报酬问题。管理人收取管理人报酬是按照破产企业或者强制清算企业的财产价值计收的，对于没有破产财产的企业，管理人报酬无处收取。但是，按照三门峡市政府、三门峡市中级人民法院 2018年12月26日府院联动会议纪要，以破产管理人基金的方式解决了该问题。其他有产可破的企业，都按照管理人报酬的8%向管理人基金账户缴纳费用，该账户资金可以发挥作用。另外，政府方面也可以适当增加这方面的投入。

    四、推进休眠企业依法退出市场，可以最大限度减少逃废债问题

    推动休眠企业依法退出市场，是在法律制度的框架下进行的，每一步都有法律的明确规定，法律保障了程序的有序进行。在清算过程中，管理人（清算组）行使的职权避免了逃废债问题的出现。职权包括清理公司财产，编制资产负债表和财产清单；通知、公告债权人；处理与清算有关的公司未了结的业务；清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；清理债权、债务；处理公司清偿债务后的剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动。

    在清算过程中，如果发现因清算义务人不履行职责造成债权人损害，如股东有转移财产、抽逃注册资本金、注册资本金不到位，以及公司账目混乱、财产丢失等等情况，根据不同情况，人民法院可以裁定相关主体承担连带责任或者赔偿责任，从而终结清算程序。因此，清算程序并非是为了股东免除债务的程序，可以最大限度避免股东逃废债的问题。